С. Чудина

Украинский закон о требованиях к контрактам

В этой статье - основные требования к внешнеэкономическим контрактам, которые установлены украинским государством при регулировании отношений по внешнеэкономическим связям предпринимателей.

Со вступлением в силу с 1 января 2004 года нового Гражданского кодекса Украины, а также нового Хозяйственного кодекса, привычные представления о контрактах модернизированы. В материалах данной статьи есть и то, что нужно знать о договорах в свете нового законодательства.

1.1. По каким признакам отличить внешний контракт?

Внешнеэкономический договор (контракт), согласно Закону Украины “О внешнеэкономической деятельности”, - это материально оформленное соглашения двух или более субъектов внешнеэкономической деятельности и их иностранных контрагентов, направленное на возникновение, изменение или прекращение их взаимных прав и обязанностей в сфере внешнеэкономической деятельности.

Внешнеторговый контракт характеризуют следующие отличительные признаки:

- коммерческие предприятия сторон контракта находятся в разных странах;

- предмет контракта - товар - пересекает таможенные границы (этот признак не присущ реэкспортной операции в том случае, если товар не завозится в страну реэкспорта);

- платежи по такому контракту производятся в иностранной валюте через уполномоченный банк (исключением являются товарообменные сделки).

Осуществление расчетов между резидентами и нерезидентами в валюте Украины допускается при условии получения индивидуальной лицензии Национального банка Украины. Вместе с тем, с резидентами стран зоны функционирования рубля расчеты можно проводить и в гривнах Украины, если это предусмотрено контрактом (совместное инструктивное письмо Кабинета Министров Украины и Национального банка Украины от 20.04.93 № 19029/730).

При соблюдении определенных ограничений оплатить контракт можно и наличными. Уполномоченный банк может принять платеж за товары от полномочного представителя юридического лица - нерезидента в кассу банка наличную СКВ в сумме до 10 000 долларов США (или эквивалент в другой свободно конвертируемой валюте) при четырех условиях (Правила использования наличной иностранной валюты на территории Украины, утвержденные постановлением Правления НБУ от 26.03.98 № 119):

1) имеется экспортный контракт, в которое предусмотрена полная или частичная оплата вывезенных товаров наличными (по одному контракту принимается только до 10 тыс. долл. США или эквивалент в другой СКВ);

2) на таможне ввоза оформлена таможенная декларация о ввозе нерезидентом в Украину иностранной валюты;

3) предоставлена справка банка о снятии иностранной валюты со счета нерезидента;

4) нерезидент - физическое лицо имеет доку ментально оформленные полномочия от иностранной покупателя - юридического лица произвести оплату по контракту.

1.2. Каковы основные требования к форме контракта?

Соблюдение формы внешнеэкономического контракта - одно из основных условий его действительности. Для практической деятельности на внешних рынках важно знать, какие именно требования к форме внешнеторговых договоров требуется выдержать.

Анализ статьи 6 Закона “О внешнеэкономической деятельности” позволяет сделать вывод о том что признать контракт недействительным можно только в судебном порядке и только в случае его несоответствия законам Украины, а в законе требований к форме всего три, а именно:

- письменная форма контракта, обязательность которой установлена частью 2 статьи 6 Закона “О внешнеэкономической деятельности”. При этом от имени субъектов внешнеэкономической деятельности Украины контракт может подписывать одно лицо, как правило, то, которому принадлежит это право в соответствии с учредительными документами;

- применение правил Инкотермс в действующей сейчас редакции 2000 года согласно пункту 1 Указа Президента Украины от 04.10.94 № 567/94 “О применении международных правил интерпретации коммерческих терминов”;

- расчеты по внешнеэкономическим договорам исключительно по Унифицированным Правилам и обычаям для документарных аккредитивов и Унифицированным Правилам по инкассо в соответствии с пунктом 1 Указа Президента Украины от 04.10.94 № 566/94 “О мерах по упорядочению расчетов по договорам, заключаемым субъектами предпринимательской деятельности Украины”.

Нарушения других требований к форме контракта, которые так часто препятствуют прохождению контракта через таможню, - тех, которые установлены совместным Постановлением Кабинета министров Украины и Национального банка Украины от 21.06.95 № 444 “О типовых платежных условиях внешнеэкономических договоров и типовых формах защитных предостережений к внешнеэкономическим договорам, которые предусматривают расчеты в иностранной валюте”, а также “Положением о форме внешнеэкономических договоров (контрактов)”, утвержденным Приказом Министерства экономики Украины от 06.09.01 № 201, - не дают оснований для признания внешнеторговой сделки недействительной, поскольку не являются требованиями закона как такового, а относятся к подзаконным актам.

Новый Гражданский кодекс Украины (ГК), действующий с 1 января 2004 года, привнес свои новации в требования к письменной форме договора. В соответствии со статьей 207 ГК содержание сделки (договора) может письменно фиксироваться не только в одном, но и в нескольких документах, в письмах, телеграммах, которыми обменялись стороны. Договор считается также совершенным в письменной форме, если воля сторон выражена с помощью телетайпного, электронного или другого технического средства связи.

Договор должен подписываться его сторонами. Подпись может быть следующих видов (ст. 207 ГК):

- собственноручная,

- электронная,

- факсимильная.

Об аналогах собственноручной подписи (факсимиле, электронно - числовая подпись) стороны договариваются в письменной форме заранее, причем эта договоренность должна содержать образцы соответствующего аналога собственноручной подписи (ч. 3 ст. 207 ГК).

Если раньше для заключения договора (контракта) достаточно было только подписи уполномоченного лица предприятия, то теперь договор в обязательном порядке заверяется печатью (ч. 2 ст. 207 ГК).

Если обязательная письменная форма договора (сделки) не соблюдается, то такой договор становится оспоримым (ст. 215 ГК). Оспоримость договора означает, что он может быть признан недействительным только судом. Пока же нет решения суда о недействительности договора, он считается действительным.

Возникает вопрос, что же будет, если договор (сделка) недействительны? Закон говорит (ч. 1 ст. 216 ГК), что недействительная сделка не создает юридических последствий, то есть ее стороны не имеют ни прав, ни обязанностей. Если же участники сделки уже успели совершить какие - то действия до того, как сделка признана недействительной (передать товар, уплатить деньги и т.п.), то все полученное по недействительной сделке нужно вернуть другой стороне или возместить деньгами.

Особенно обрадовало налогоплательщиков то, что в новом Гражданском кодексе нет тех последствий недействительности сделки, которые страшили в ранее действовавшем ГК, статья 49 которого предусматривала обращение в доход государства полученного сторонами по недействительной сделке, “совершенной с целью, противной интересам государства и общества”. Эта статья активно использовалась налоговыми органами для пополнения бюджетов, а теперь аналогичной нормы ПС не содержит.

Однако радость оказалась преждевременной. В принятом параллельно ГК Хозяйственном кодексе (ХК) похожая норма все же осталась, и она продолжает угрожать хозяйственным договорам. Чтобы точно оценить опасность, процитируем ХК ст.208 :

“1. Если хозяйственное обязательство признано недействительным в качестве такого, что совершено с целью, которая заведомо противоречит интересам государства и общества, то при наличии умысла у обеих сторон - в случае выполнения обязательства обеими сторонами - в доход государства по решению суда взыскивается все полученное ними по обязательству, а в случае исполнения обязательства одной стороной с другой стороны взыскивается в доход государства все полученное нею, а также все причитающееся с нее первой стороне в возмещение полученного. В случае наличия умысла только у одной из сторон все полученное нею должно быть возвращено другой стороне, а полученное последней или причитающееся ей в возмещение исполненного взыскивается по решению суда в доход государства...”

1.3. Каковы новые требования к содержанию контракта?

Как в новом Гражданском, так и к новом Хозяйственном кодексах появилось четкое определение того, какие условия являются существенными для договора, и какие последствия наступают, если в договоре существенные условия отсутствуют.

Существенными считаются условия, признанные таковыми по закону или необходимые для договоров того или иного вида, а также условия, по которым хотя бы одна из сторон требует обязательного достижения договоренности (ст. 638 ГК; ст.180 ХК).

Если в договоре (контракте) отсутствует какое - либо его существенное условие, такой договор считается незаключенным. В отличие от оспоримых договоров, о которых говорилось выше, признания такого договора недействительным судом не требуется. То есть обращаться в суд за подтверждением недействительности договора без существенных условий не нужно. К нему можно относиться так, как будто его не существует. В частности, отсутствие в договоре (контракте) существенных условий является основанием для отказа в таможенном оформлении товаров, перемещаемых через границу по этому контракту.

В хозяйственных договорах (контрактах) существенными условиями в любом случае будут пункты о предмете, цене и сроке действия договора (контракта) (ч. 2 ст. 180 ХК). По отдельным видам договоров (контрактов), которые характерны для каждого предприятия, целесообразно составить перечень существенных условий и использовать в работе как ориентир.

Предмет договора (ч. 4 ст. 180 ХК). Условия о предмете в любых хозяйственных договорах, включая внешнеэкономические контракты, являются существенными и определяют наименование (номенклатуру, ассортимент) и количество продукции (работ, услуг), а также требования к их качеству. Условия о качестве предмета договора определяются в соответствии с обязательными нормативными документами (ГОСТами, ТУ, классификаторами, международными стандартами), а в случае их отсутствия - в договорном порядке.

Срок действия договора (ч. 7 ст. 180 ХК; ст. 631 ГК). Это также существенное условие, без которого не может существовать ни один договор. Закон (ст. 631 ГК) определяет срок договора как такое время, в течение которого стороны могут осуществлять свои права и исполнять свои обязанности по договору. Не надо думать, что если срок договора истек, то прекратились и все обязанности по нему. Окончание срока договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение, имевшее место во время действия договора (ч. 4 ст. 631 ГК). Например, если срок договора истек, а товар, поставленный по договору, не оплачен, платить все равно придется.

Цена договора (ч. 5 ст. 180 ХК; ст. 632 ГК). В Гражданском кодексе есть совершенно новые нормы и об этом. По действовавшему до последнего времени ГК изменение цены, как и других условий договора, не допускалось. По новому ГК (с 1 января 2004) такая возможность есть. Изменение цены становится возможным после заключения договора на условиях, установленных как самим договором, так и законом (ч. 2 ст. 632 ГК). Поэтому нужно усилить внимание к ценовым условиям договоров (контрактов), чтобы в них не вкралась оговорка о праве контрагента без вашего согласия повышать или понижать цену. Иначе ваши затраты станут совершенно непредсказуемыми.

1.4. Какую технику использовать при составлении контракта?

Техника составления внешнеэкономического контракта - это система правил и приемов наиболее рациональной организации и логически последовательного формулирования контракта.

Контрактная техника имеет существенное практическое значение. Правильное распределение материала в тексте контракта делает его структур) четкой, стройной, логически последовательной, помогает быстро ориентироваться в содержании контракта способствует его оптимальному использованию на практике.

Контракт совершается, как правило, путем изложения его содержания в одном документе, подписываемом сторонами. Но он может быть сформулирован в двух и более Документах, которыми обменялись стороны. Наряду с письмами, телеграммами, телефонограммами, стороны могут использовать современные средства связи, например, факсимильную или электронную связь (при условии наличия подписи отправителя).

Заключение контракта путем обмена документами особенно удобно в случаях, когда содержание контракта несложно, а потому нет надобности в подробном обсуждении и согласовании сторонами его отдельных пунктов. Вполне приемлемой в данном случае будет процедура заключения контракта, состоящая из двух стадий: предложения (оферты) и принятия предложения (акцепта). Лицо, проявившее инициативу, именуется оферентом, а лицо, принявшее предложение, - акцептантом. Договор является заключенным с момента получения лицом, направившим предложение заключить договор, ответа о принятии этого предложения. В большинстве конкретных ситуаций вполне можно пользоваться стандартными формулировками оферты и акцепта, наподобие образцов, размещенных на следующей странице.

С офертой закон (ст. 647 ГК) связывает также место заключения договора. Договор является заключённым по местонахождению юридического лица, сделавшего предложение заключить договор, если иное не установлено договором.

Обязательно стоит обратить внимание на новации Гражданского кодекса о расторжении договора. Если раньше нельзя было изменить или расторгнуть договор в одностороннем порядке, то новый ГК это допускает. С нового года в договоры можно включать положения о праве на односторонний отказ или одностороннее изменение договора (ч. 1 ст. 651 ГК; ч. 1 ст. 188 ХК). При этом могут наступить самые неблагоприятные для одной из сторон последствия. В соответствии с ч. 4 ст. 653 ГК стороны не имеют права требовать возврата того, что было исполнено ими по обязательствам к моменту изменения или расторжения договора, если иное не установлено договором или законом. Таким образом, к условиям о расторжении или изменении договора нужно относиться с предельным вниманием. Если договор все же допускает право на односторонний отказ от него, обязательна оговорка о возврате полученного по договору на момент его расторжения, например, предоплаты за товар. (См. образец (приложение к консультации) в разделе “Справочники”, подраздел “Приложения к документам”, папка “Консультации”)

1.5. Какие новые договоры появились?

Кроме традиционных, хорошо зарекомендовавших себя договорных форм, новые кодексы (Гражданский и Хозяйственный) регулируют заключение и достаточно “экзотических” договоров, о которых раньше гражданское законодательство не упоминало. Что же это за договоры?

Примерный договор - договор, рекомендованный органом управления субъектам хозяйствования для использования при заключении ними договоров. При этом стороны имеют право изменять и дополнять условия, предусмотренные примерным договором (ст. 179 ХК).

Типовой договор - договор, утвержденный Кабинетом Министров Украины, когда стороны не могут отступать от содержания типового договора (ст. 179 ХК; ст. 630 ГК).

Договор присоединения - условия, предложенные одной стороной для других возможных сторон в формулярах и других стандартных формах. Другие стороны вступают в договор без права изменить его содержание (ст. 179 ХК; ст. 634 ГК).

Предварительный договор, предусматривающие обязанность не позднее чем через год заключить основной договор на условиях, предусмотренных предварительным договором (ст. 182 ХК; ст. 635 ГК). Этот широко распространенный в других странах договор в Украине использовался редко в связи с нормативной неурегулированностью, в результате которой государственные органы и даже суды часто отрицали саму возможность заключения предварительных договоров. Теперь эти сложности в прошлом. Предварительный договор не следует отождествлять с соглашением о намерениях (протоколом о намерениях). Последний не считается предварительными договорами и не порождает юридических последствий.

Смешанный договор - соглашение, в котором содержатся элементы разных договоров (ст. 628 ГК).

Агентский договор, по которому одна сторона (коммерческий агент) обязуется предоставить услуги другой стороне (субъекту, которого представляет агент) по заключению сделок или содействовать их заключению путем предоставления фактических услуг от имени этого субъекта и за его счет (ст. 297 ХК; ст. 243 ГК). Агентсткие договоры не следует путать с комиссионными поручениями. Комиссионер, действующий хотя и в чужих интересах, но от собственного имени, коммерческим агентом не является.

Субкомиссионный договор, заключаемые с согласия комитента посредником - комиссионером с третьи лицом (субкомиссионером) (ст. 1015 ГК).

Договор складского хранения, оформляемый посредством выдачи новых для деловой практики документов: складской квитанции, простого складского свидетельства, двойного складского свидетельства (ст. 961 ГК).

Кроме того, в соответствии со статьей 6 Гражданского кодекса Украины, договаривающиеся стороны вправе заключить договор, который не установлен актами законодательства, но отвечает его общим началам. У сторон также есть право отступать от положений законодательства и регулировать отношения между собой по собственному усмотрению или в соответствии с обычаями делового оборота.

1.6. Как теперь выглядит контрактное законодательство?

В связи с принятием новых Кодексов меняется иерархия законов, регулирующих вопросы формы, порядка заключения и выполнения внешнеторговых договоров (контрактов).

Посвященные контрактам законы можно упорядочить в зависимости от их роли и места в массиве контрактного законодательства. Это полезно потому, что в каждом конкретном случае будет ясно, какой именно закон нужно применять, если данная ситуация регулируется несколькими правовыми актами и нужно отдать предпочтение одному из них.

Пример. Заключается и исполняется бартерный контракт. В Украине действует специальный Закон “О внешнеэкономической деятельности”, а также Закон “О регулировании товарообменных (бартерных) операций в области внешнеэкономической деятельности”. Кроме того, бартеру посвящены статьи 715 - 716 Гражданского кодекса и статья 293 Хозяйственного кодекса. Какой же из названных законов предпочесть, особенно если в них имеются противоречия? -

Для разрешения такой ситуации нужно выбрать тот закон, который находится выше в иерархии всех законов, претендующих на регулирование данного вопроса, и именно ему отдать предпочтение. В наше случае предпочтение отдается специальному Закону “О регулировании товарообменных (бартерных) операций в области внешнеэкономической деятельности” (конечно, учетом общих требований, установленных другим нормативно - правовыми актами). Таким образом, для решения на практике проблемы выбора закона, необходимого для применения конкретной ситуации, особенно, если нормы закона не согласуются друг с другом, нужно построить иерархию контрактного законодательства. С ее схематическим изображением Вы можете ознакомиться в разделе “Справочники”, подраздел “Приложения к документам”, папка “Консультации”.

Теперь, когда определено место новых Кодексов в системе контрактного законодательства, можно понять, к каким отношениям и в каком объеме они применимы.

Гражданский кодекс Украины (ГК - это общий закон, который применяется к равным (без властного подчинения) отношениям между людьми и предприятиями по поводу имущества и личных прав.

Хозяйственный кодекс Украинь (ХК) - специальный закон, регулирующий только хозяйственные рыночные имущественные отношения.

Пример. Заключается агентский договор. Отдельных правовых актов, определяющих особенности агентских отношений, в данный момент нет. Но в Хозяйственном кодексе имеется глава 31 “Коммерческое посредничество (агентские отношения) в сфере хозяйствования”, а в Гражданском кодексе – главе 68 “Поручение”.

Отношения, возникающие в процессе заключена агентского договора и в последующей агентской деятельности, регулируются следующим образом:

- в первую очередь - Хозяйственным кодексом и другими принятыми в соответствии с ним нормативно - правовыми актами об особенностях коммерческого посредничества в отдельных отраслях хозяйствования (ХК расположен иерархии на схеме);

- в части, не урегулированной ни ХК, на другим” специальными законами, которые могут быть приняты, применяются соответствующие положения Гражданского кодекса, которыми регулируются отношения поручения.

Таким образом, при заключении и исполнении контрактов законодательство применяется в следующей последовательности:

- самым предпочтительным считается специальный закон, посвященный тому или иному виду сделки (например, бартерным или давальческим операциям);

- если специального закона нет или в нем отсутствуют указания о некоторых отношениях по сделке, применяются соответствующие положения Хозяйственного кодекса Украины;

- если же и этого недостаточно, нужно обратиться к нормам Гражданского кодекса.

Резюме:

1. От внутреннего договора внешнеэкономический контракт отличает то, что его участники расположены в разных странах, товар пересекает границы, а расчеты ведутся в иностранной валюте.

2. Внешнеэкономический контракт будет действительным, если соблюдена его форма: контракт оформлен письменно с применением правил Инкотермс 2000 и Унифицированных правил для аккредитивов и инкассо.

3. Контракт должен не только подписываться сторонами, его заключившими, но и заверяться печатями.

4. Чтобы контракт считался заключенным, в нем должны присутствовать существенные условия: о предмете, цене и сроке действия контракта.

5. Содержание контракта может быть изложено как в одном документе, так и в нескольких документах (письмах, телеграммах, электронных сообщениях и т.п.). Обмен документами становится контрактом, когда завершаются две стадии: предложения (оферты) и принятия предложения (акцепта).

6. Новое гражданское и хозяйственное законодательство Украины (Гражданский кодекс и Хозяйственный кодекс) регулирует новые виды договоров:

- примерный договор,

- типовой договор,

- договор присоединения,

- предварительный договор,

- смешанный договор,

- агентский договор,

- субкомиссионный договор,

- договор складского хранения.

7. Новые украинские законы подчиняются определенной субординации. Предпочтение отдается специальному закону, посвященному той или иной сделке (например, Закону об операциях с давальческим сырьем во внешнеэкономических отношениях). Если специального закона нет, то применяется новый Хозяйственный кодекс Украины. Если же и этого недостаточно для регулирования конкретной ситуации, то нужно обратиться к Гражданскому кодексу.

------------------------------------------
С приложениями к консультации Вы можете ознакомиться в разделе "Справочники", подраздел "Приложения к документам", папка "Консультации".

“Внешнеэкономические контракты на таможне”, 2004 г.
Издательство "Сард"