Директор и предприятие: нюансы взаимоотношений1

Шеф тоже человек
с правами и обязанностями.

Взаимоотношения директора и предприятия уже рассматривались на страницах журнала "Бухгалтер" в 2013 году. Но тема оказалась настолько актуальной, что практически каждый семинар не проходит мимо проблемы "директор - предприятие". Рассмотрим наиболее популярные вопросы, ответы на которые могут пролить свет на "директорскую" тему.

Может ли предприятие работать без директора

Этот вопрос очень популярен. Даже если предприятие временно не работает, то им все равно нужно управлять, в частности представлять отчетность, уплачивать налоги и т. п. И тогда возникает вопрос: может ли учредитель самостоятельно выполнять все эти функции, не начисляя/выплачивая себе зарплату?

Данный вопрос периодически порождает дискуссии среди специалистов.

Так ч. 3 cт. 65 ХК Украины гласит:

"Для руководства хозяйственной деятельностью предприятия собственник (собственники) или уполномоченный им орган назначает (избирает) руководителя предприятия".

Означает ли это, что назначение (избрание) руководителя обязательно? Формулировка ч. 3 cт. 65 ХК Украины наталкивает на мысль, что скорее всего да.

Тем не менее законодатель сохранил возможность и для отрицательного ответа. Так, в ч. 4 той же статьи говорятся следующее:

"В случае найма руководителя предприятия с ним заключается договор (контракт "...")".

Приверженцы возможности исполнения обязанности директора учредителем без назначения на соответствующую должность усматривают аргументацию и в ч. 2 cт. 65 ХК Украины. Она декларирует, что собственник осуществляет свои права по управлению предприятием непосредственно или через уполномоченные им органы.

При этом для унитарных частных предприятий право собственника управлять им непосредственно (то есть без наемного директора) указано в ч. 4 cт. 63 и ч. 4 cт. 128 ХК Украины.

С учетом этого ничто не запрещает зафиксировать в уставе унитарного частного предприятия, что им управляет лично учредитель (без заключения трудового договора/контракта)².

Кстати, в этом случае можно рассчитывать и на поддержку суда (см. Постановление N 9104/178810/12).

И все же, на наш взгляд, "бездиректорский" вариант существования предприятия приемлем для тех субъектов хозяйствования, которые хозяйственную деятельность не осуществляют. Поскольку в таком случае можно говорить об отсутствии хоздеятельности, в силу ч. 3 cт. 65 ХК Украины отсутствует и необходимость назначения (избрания) руководителя.

Следует отметить, что для ряда предприятий необходимость назначения руководителя может вытекать из специальных норм законодательства.

Например, ч. 2 cт. 145 ГК Украины установлено, что в ООО создается исполнительный орган (коллегиальный или единоличный), который осуществляет текущее руководство деятельностью ООО.

Статья 62 Закона о хозобществах именует единоличный орган управления директором, а коллегиальный-дирекцией, которую возглавляет генеральный директор.

Кроме того, при отсутствии руководителя могут возникнуть проблемы при регистрации предприятия, открытии счетов в банках и т. д.

Может ли директор работать без зарплаты

Если предприятием управляет лично собственник/учредитель, зарплату ему можно не платить. Это подтверждается и в Письме N 113/13/84-12. Главное - зафиксировать в учредительных документах тот факт, что таким образом собственник без вознаграждения осуществляет непосредственное управление предприятием.

Если же собственник управляет предприятием на основании трудового договора (контракта), то есть числится наемным работником, то выплачивать зарплату ему придется в обязательном порядке. Причем отказаться от заработной платы директор не вправе. Согласно ст. 21 КЗоТ Украины условие о выплате заработной платы является существенным (имманентным) признаком трудового договора. Обязательность данного условия вытекает из сути отношений, и по-другому урегулировать их, оставаясь в рамках трудового права, нельзя. Отсутствие этого условия превращает такие отношения во что угодно, только не в трудовые - возникающие на основании трудового договора.

Так что директор, как, впрочем, и любой другой работник, не может некоторое время исполнять свои трудовые обязанности на общественных началах.

Аналогичного подхода при разрешении данного вопроса придерживаются и суды.

Так, в Определении N 6-4275св08 Верховный Суд Украины признал противоречащими требованиям законодательства решения общего собрания участников общества об исполнении всеми должностными лицами общества своих обязанностей бесплатно на общественных началах.

Подобное решение зафиксировано и в Определении N 34390/10/9104 (Львовского апелляционного суда).

Многие спрашивают: а что, если денег на выплату зарплаты у предприятия нет? К сожалению, это не аргумент.

В рассматриваемой ситуации можно воспользоваться другими, легальными, способами сокращения расходов на оплату труда (см., например, "Бухгалтер" N 17'2014, с. 27-29, N 19'2014, с, 29-32, N 20'2014, с. 28-29).

Указанные варианты (оформления простоя, неполного рабочего времени, отпуска за свой счет) в целях экономии средств могут быть дополнены, например, наймом директора-инвалида (в таком случае ставка ЕСВ составит 8,41 %) или наймом директора-совместителя.

Но должны предупредить: если орган гоструда выявит, например, что директор оформлен на неполное рабочее время, а фактически работает полное, то за это могут наложить штраф в размере 30 МЗП по состоянию на день выявления нарушения (ч. 2 ст. 265 КЗоТ Украины). Напомним, что с 01.05.2016 г. это составит 43 500 грн.

Может ли директор быть единственным работником
предприятия и, в частности, вести бухучет

Ситуация, когда на предприятии нет ни одного работника, кроме директора, вполне возможна, и она не противоречит законодательству.

В свое время в "Бухгалтере" N 37'2008 на с. 46 мы обращали внимание на то, что директор) - фигура уникальная, и отличие правового положения директора от правового положения других работников предприятия заключается в том, что директор - един в двух лицах.

С одной стороны, он, как особое должностное лицо, управляет предприятием, представляя интересы собственника, подотчетен ему, выполняет функции работодателя по отношению к работникам предприятия, принимает решения, обязательные для последних.

С другой стороны, директор является наемным работником предприятия: между ним и предприятием возникают обычные трудовые отношения. Поэтому в данном аспекте он является лицом управляемым.

Мы считаем, что на директора можно возложить обязанности бухгалтера.

Так, в ч. 2 ст. 8 Закона о бухучете четко указано: вопрос организации бухучета на предприятии относится к компетенции его собственника или уполномоченного органа согласно законодательству и учредительным документам. Кроме организации бухучета директор может быть ответственным за обеспечение фиксирования фактов осуществления всех хозопераций в первичных документах, сохранность отработанных документов, регистров и отчетности (ч. 3 cт. 8 Закона о бухучете). Даже больше - ч. 4 cт. 8 Закона о бухучете среди возможных форм организации учета предусмотрено самостоятельное ведение и составление отчетности непосредственно собственником или руководителем предприятия. Однако собственник или руководитель предприятия, которое обязано обнародовать свою отчетность, не может самостоятельно вести учет и составлять отчетность данного юрлица.

Обращаем внимание на то, что если бухгалтерский учет ведет директор, то этот вариант не предполагает наличия бухгалтера. Минфин в Письме N 31-08410-07/23-1343/1310 (см. "Бухгалтер" N15'2013, с. 28) разъяснил, что если на предприятии есть бухгалтер, то ведение и составление финотчетности непосредственно руководителем невозможно.

В редакционном комментарии к этому письму отмечалось, что если руководитель намерен вести бухучет, то не нужно брать бухгалтера в штат на должность бухгалтера. В Классификаторе профессий есть масса других вполне подходящих должностей для лица, фактически выполняющего бухгалтерские функции.

Если на предприятии отсутствуют другие работники, то руководитель имеет право подписывать единолично кассовые документы (см. Письмо N 11-117/708-1645 в "Бухгалтере" N 14'2012 на с. 28). При наличии же на предприятии должностей главного бухгалтера и кассира такого (единоличного) права у руководителя нет.

Может ли директор быть предпринимателем или работать
по договору подряда; заключить с предприятием ГПД

В соответствии с пп. 14.1.226 п. 14.1 cт. 14 разд. I НК Украины самозанятым лицом считается плательщик налога, являющийся физическим лицом - предпринимателем или осуществляющий независимую профдеятельность при условии, что такое лицо не является работником в рамках такой предпринимательской или независимой профдеятельности.

На наш взгляд, эта норма актуальна для определения статуса предпринимателя только в целях налогообложения его доходов. А само по себе совмещение - совершенно законно. Ведь оно полностью соответствует нормам ГК Украины, ХК Украины и КЗоТа Украины. А вот совмещение трудовой и "самозанятой" функций, если такое совмещение находится в рамках "самозанятой" деятельности, НК Украины не допускает. Так, налоговики считают, что "независимый" адвокат, желающий сохранить "самозанятый" статус, не может работать на предприятии, предоставляя от его имени адвокатские услуги³. В то же время это лицо вполне может работать на предприятии директором.

Каковы же налоговые последствия непризнания ФОПа самозанятым лицом?

Как показывает практика, опасаться нужно п. 177.8 cт. 177 разд. IV НК Украины. Напомним, что по общему правилу он освобождает субъекта хозяйствования от удержания НДФЛ при начислении (выплате) ФОПу дохода от операций, осуществляемых в рамках избранных им видов деятельности (при наличии копии госрегистрации в качестве ФОПа).

Однако НК Украины утверждает, что данное правило "не применяется в случае начисления (выплаты) дохода за выполнение определенной работы и/или предоставление услуги согласно гражданско-правовому договору, если будет установлено, что отношения по такому договору фактически являются трудовыми, а стороны договора могут быть приравнены к работнику или работодателю в соответствии с подпунктами 14.1.195 и 14.1.222 пункта 14.1 статьи 14 настоящего Кодекса".

Что касается гражданско-правовых взаимоотношений между директором и предприятием, то действующее законодательство не ограничивает физлицо, занимающее должность директора на предприятии (как и любого другого наемного лица), в праве заключать с предприятием гражданско-правовой договор.

Как известно, один из самых популярных ГП-договоров это предоставление автомобиля и помещения в аренду⁴.

Хотя в этом случае договор заключается между двумя разными лицами - с одной стороны предприятием, а с другой - физическим лицом, подписывать их должны разные представители. Директор, являясь представителем предприятия и одновременно представляя свои интересы как физического лица, подписывать договоры с обеих сторон не может. Ведь ч. 3 cт. 238 ГК Украины подчеркивает: представитель не вправе совершать сделку от имени лица, которое он представляет, в своих интересах или в интересах другого лица, представителем которого он выступает одновременно.

Поэтому, дабы не нарушать требований законодательства, рекомендуем поручить подписать такой договор от имени стороны предприятия другому лицу, например финансовому директору или главбуху, которым директор может передать полномочия подписи этого договора на основании доверенности⁵.

О невозможности подписания договора с обеих сторон одним и тем же лицом, ссылаясь на ч. 3 cт. 238 ГК Украины, говорят и высшие судебные инстанции (см., например, Постановление N 12/122). Иначе договор может быть признан недействительным (см. Постановления N 32/233-10 и N 5010/868/2011-9/37).

___________________________

¹ Статья любезно предоставлена нам журналом "Бухгалтер" N 17 (829)/2016 (подписной индекс 74201).

² Правда, Минюст в Письме N 533-0-2-13/6.1 подчеркивает, что собственник для руководства хоздеятельностью частного предприятия, которое относится к унитарным, должен назначить руководителя.

³ См. консультацию из "Вестника. Право знать все о налогах и сборах" N 14/2015 в "Бухгалтере" N 16'2015 на с. 21.

⁴ Подробнее об аренде легкового автомобиля у физлица - см. в "Бухгалтере" N 30'2012 на с. 45-49.

⁵ Для заключения договоров, подлежащих нотариальному удостоверению, например аренды транспортного средства при участии физлица (ст. 799 ГК Украины), доверенность от имени юридического лица тоже нужно удостоверить нотариально.

Список использованных документов

ГК Украины - Гражданский кодекс Украины

КЗоТ Украины - Кодекс законов о труде Украины

ХК Украины - Хозяйственный кодекс Украины

Закон о бухучете - Закон Украины от 16.07.1999 г. N 996-XIV "О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине"

Закон о хозобществах - Закон Украины от 19.09.1991 г. N 1576-XII "О хозяйственных обществах"

Определение N 6-4275св08 - Определение Верховного Суда Украины (Судебной палаты по гражданским делам) от 09.04.2008 г. N 6-4275св08 "О признании недействительным решения общего собрания общества, восстановлении на работе и взыскании задолженности по заработной плате" (http://reyestr.court.gov.ua/Review/1868147)

Определение N 34390/10/9104 - Определение Львовского апелляционного суда от 22.10.2013 г. N 34390/10/9104 "О взыскании штрафа" ,

Постановление N 12/122 - Постановление Высшего хозяйственного суда Украины от 09.09.2008 г. N 12/122 "О признании недействительным договора купли-продажи долей общества" (http://reyestr.court.gov.ua/Review/2473973)

Постановление N 32/233-10 - Постановление Высшего хозяйственного суда Украины от 02.02.2011 г. N 32/233-10 "О взыскании денежных средств" (http://www.reyestr.court.gov.ua/Review/13669838)

Постановление N 5010/868/2011-9/37 - Постановление Высшего хозяйственного суда Украины от 21.05.2012 г. N 5010/868/2011-9/37 "О признании договоров недействительными и взыскании суммы" (http://www.reyestr.court.gov.ua/Review/24325945)

Постановление N 9104/178810/12 - Постановление Львовского апелляционного административного суда от 06.03.2014 г. N 9104/178810/12 "Об отмене решения и предписания" (http://reyestr.court.gov.ua/Review/37674291)

Письмо N 113/13/84-12 - Письмо Минсоцполитики Украины от 07.02.2012 г. N 113/13/84-12 "Относительно формы участия в управлении предприятием и способа вознаграждения собственника"

Письмо N 11-117/708-1645 - Письмо НБУ от 14.02.2012 г. N 11-117/708-1645 "Разъяснение о документальном оформлении кассовых операций"

Письмо N 31-08410-07/23-1343/1310 - Письмо Минфина Украины от 28.03.2013 г. N 31-08410-07/23-1343/1310 "Относительно организации бухгалтерского учета на предприятии"

Письмо N 533-0-2-13/6.1 - Письмо Минюста Украины от 20.09.2013 г. N 533-0-2-13/6.1 "Относительно предоставления разъяснений некоторых норм законодательства Украины"

Алла Погребняк

"Консультант бухгалтера" N 11 (807) 06 червня 2016 року
Передплатні індекси: 21946 (українською мовою), 22789 (російською мовою)